樊晓娟、印磊洪：区块链时代的员工激励新思路

目前，市面上尚未有成熟的ESOP上链方案。笔者仅根据自己对于STO和区块链链改的研究心得和在ESOP方面多年的实践经验大胆设想如下：

相较于传统方案中，员工激励股权/期权复杂的分配、行权和流转步骤，区块链技术的应用，可以使得员工激励变得更加高效快捷。通过执行预先设置好的智能合约，员工可以在满足条件的情况下自动获得用于激励的Token。之后，无论是基于员工主动转让还是企业对员工离职后的转让要求，都可以确保Token仅在预先设置好的白名单中流转，而无需签署复杂的转让协议，无需企业的重复协助，也无需通过中心化的登记机构进行变更登记，减少了大量繁琐的手续。

员工激励计划上链后, 由于区块链技术的共识机制，授予和行权信息被记录在链上的每个节点，计划实施将全程公开透明，可追溯并无法篡改，避免了暗箱操作的可能性，确保激励的公平稳定有序，有利于增强企业的公信力，提高员工对企业的信任，能真正起到激励的作用。

ESOP上链与资本运作可以顺利衔接，对资本运作也有促进作用。

如果公司计划将要实施STO，ESOP上链过程将为STO打下良好基础。一方面，ESOP的上链过程可以视为一个探路过程，公司需要经历激励份额的Token化，激励计划的智能合约化，与数字化方案解决机构合作完成的Token的创设和上链等一系列操作模式，可以为STO积累经验；另一方面，如果ESOP上链效果良好，也可以让未来投资人看到公司在链改上面的成功先例和成熟模式，更放心地参与到公司的整体STO中。

如果将来公司计划实施传统IPO的，经过一定的调整和改制，已上链的ESOP也可以下链，回归线下的ESOP模式，参与公司的整体IPO。

传统方案中，企业仅能以股权或期权用以激励员工企业。但区块链技术可以让企业根据自身的具体情况来选择合适的权益进行上链用以激励员工。也就是说，Token的设计可以因企业而异。一方面，企业依然可以以股权为底层基础权利来设计Token，向员工发行，使其共享企业发展而产生的资本性收益。另一方面，企业也可以发行不基于股权的Token，以其他形式的权益，特别是与公司本身能提供的产品或服务相关的权益，来对员工所做的贡献进行奖励。例如，据报道，Paypal就决定采用区块链技术，向其内部员工发行加密代币进行员工激励。员工可以通过范围Paypal内网，参加相关创新项目和贡献创意来获取代币。该种代币仅能在Paypal内部流通，可以在员工之间进行交易，也可以兑换超过100种奖励或体验，其中体验活动中还包括与PayPal副总裁一起参加扑克牌比赛等。

前种情况下发行的Token，因其基础权益为公司股权，在某些情况下可能具有了证券的属性。此时就需注意，为激励员工而发行的Token 是否受到特定法域的证券监管，如适用则应当遵守相应规定。当然，用以激励员工而发行的Token和企业做STO以融资为目的发行的Token还是有区别的，通常流转范围也仅限于内部而不涉及外部投资人。后种情况下，发行不基于股权的Token，也就是我们常说的Utility Token（UT），一般情况下并不受到特殊监管，企业可以自主发行。

如前文所述，企业依然可以以股权为底层基础权利来设计Token，向员工发行以作激励。此时，Token的发行就需要和股权的登记进行合法合规的衔接。

在被激励员工直接持股和于员工持股平台中间接持股情况下，根据传统方案，股权应当向公司登记机关登记，方可对抗第三人；上链方案中，被Token化上链的底层股权是否还需要在发行后做线下登记，区块链上的记录是否足以成为充分的登记形式，以及链上证据效力法律尚无明文规定，有待立法的完善。笔者认为，上链方案中，由于Token的发行和流转记录被不可篡改地记录在区块链的每个节点上，链上的参与主体，对这些记录形成共识，所以这些记录至少应当足以对抗链上的参与主体。

股权激励作为一种经济奖励手段自然会涉及到税收筹划的问题。

对员工而言，员工因取得股权激励而产生收益属于应税所得，需要申报和缴纳个人所得税。但是这部分应税所得的税种税率如何计算，是有筹划空间的。根据中国财政部、国税总局发布的《关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》（文号：财税〔2016〕101号）如果员工取得的是中国境内公司的股权激励，符合法定条件，可以适用财产转让所得计税，还可以享受递延纳税的优惠政策。2019年，经修正的个人所得税法及其实施条例施行后，中国对于股权激励有关的个人所得税是否会更新配套细则，有待观望。

对公司而言，股权激励计划的成本支出是否可以进行所得税的税前扣除需要考虑。根据《国家税务总局关于我国居民企业实行股权激励计划有关企业所得税处理问题的公告》（文号：国家税务总局公告2012年第18号）（以下简称“18号公告”）的规定，中国上市公司、符合条件的中国上市的居民企业和非上市公司，激励计划的成本支出可以依法进行税前扣除。

如果是境外公司的，个人所得税或者企业所得税的处理则要结合当地的税务法规进行筹划。

ESOP上链后，员工虽然不直接取得公司登记意义上的股票或期权，但是其实质仍是公司或ESOP的平台的股票或期权。税法与其他法律法规不同之处在于秉持实质重于形式的原则，所以员工因取得Token而产生的经济收入仍可能被认定为应税所得。另外，需要指出的是，对公司而言，18号公告对股权激励实行方式有所限制，包括授予限制性股票、股票期权以及其他法律法规规定的方式。由于股权激励上链在中国境内尚无先例，公司因ESOP向员工授予Token而产生的成本支出能否进行企业所得税税前扣除还需要进一步研究，并等待中国税务机关的态度。

如果中国境外的企业，ESOP上链后，与Token有关的个人所得税、企业所得税的税务处理也需要结合当地的税务法规进行分析。

在传统方案中，若境外公司向境内员工发行用以激励的股权或期权，由于可能涉及到资金的跨境流转，需要办理相应的外汇登记以合规。针对境外公司向境内员工发行股权或期权进行激励的外汇合规和登记问题，所适用的法律法规主要有《国家外汇管理局关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》汇发[2012]7号（“7号文”）和《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》汇发(2014)37号（“37号文”）。其中，7号文针对的是境外上市公司，37号文针对的是境外非上市特殊目的公司。

若境外公司向境内员工发行Token，是否也存在外汇合规的问题呢？我们理解，若境外公司发行的Token具有现金价值，需要用外币来进行认购，或者可以以外币作为对价来进行流转，或者可以与外币直接进行兑换，那么被激励员工将会发生外币的支出或者产生外币收入，进而产生资金的跨境流转，就需要注意外汇上的合规。

目前我国官方将代币定性为特定的虚拟商品，承认个人持有属于个人的权利自由，同时禁止利用代币融资，禁止大规模交易所交易，禁止各类金融平台提供各类代币的支付、中介服务等活动。但是，尚没有针对个人为参与员工激励计划持有Token和Token流转的外汇监管法律法规。我们期待不久的将来，法律会有所更新以对Token相关的外汇问题给出明确指引。

如果采用区块链技术发行以股权为底层基础权利的Token来进行员工激励的企业是上市公司、已经进行STO的公司或其他有报告义务的公司，根据其适用的证券法律法规的监管规定有义务的，例如披露义务，那还需遵循所在法域适用的各项法律法规和监管规定。

众所知周，区块链的一大特点就是分布式结构所带来的透明性和开放性。在链内，每个人都可以通过公开的接口连入系统内部从而了解相关信息，解决了传统交易模式中信息不对称的痛点。但是，这一特点对企业实施员工激励计划来说，究竟是好是坏呢？

一般来说，企业对员工实施激励时，会综合考量被激励员工的工作年限、岗位情况、工作内容、工作表现以及届时企业的自身情况，来决定发行的股权/期权的种类、数量和行权价格等。因此，员工激励方案中被授予的激励标的物是因人而异的，而企业往往并不希望员工之间知晓这种差异性。因此，如何解决这种区块链技术本身所具有的透明性和企业基于管理需要的保密性二者之间的潜在冲突呢？

以下从区块链的分类做一简要分析比较。区块链概念中的链，分为公有链、私有链和联盟链。公有链 (Public blockchains)，是指全世界任何一个人都可以读取、任何一个人都可以发送交易且交易能够获得有效确认的共识区块链。公有链一般被认为是“完全去中心化”的。联盟链（Consortium blockchains），是指有若干组织或机构共同参与管理的区块链，每个组织或机构控制一个或多个节点，共同记录交易数据，并且只有这些组织和机构能够对联盟链中的数据进行读写和发送交易。私有链（Fully private blockchains），是指写入权限完全在一个组织手里的区块链，所有参与到这个区块链中的节点都会被严格控制。私有链的应用更偏向于企业内部的应用。简单来说三者的区别即，公有链向所有人开放，联盟链向授权的组织或机构开放，私有链向满足特定条件的个人开放。

针对企业施行员工激励计划的需求，我们理解，员工激励计划属于企业的商业秘密，并不宜被置于公有链上公开，私有链更为适合。私有链，企业可以自行开发，根据具体情况来部署各级节点，设置各节点对链上其他节点信息的获取权限，从而决定员工对激励计划具体实施情况的了解程度。同时，智能合约和白名单也保证了激励计划的可信度和稳定性。

当然，就某一特定的ESOP如何选择，如何设计还需进行有针对性地探讨。