公司法诉讼指引：公司设立纠纷

公司设立是指发起人依照法律规定的条件和程序，为组建公司并使其取得法人资格而依法完成的一系列法律行为的总称。《公司法》对公司的设立规定了严格的法定条件和程序，发起人为了具备上述公司成立的法定条件，免不了对外签订合同用以筹集资金、征用场地、购买设备或办公用品等。公司设立过程中，往往存在下列问题：发起人以自已的名义还是以公司的名义签订合同？公司不能成立，合同责任由谁承担?发起人合同对公司是否有效？合同的权利义务由发起人承担还是公司承担？因此，公司设立过程中，经常因为设立中公司的相关交易合同而出现公司内部发起人、设立中的公司、外部债权人等之间产生多种法律纠纷，公司设立纠纷之诉就是为在此阶段产生的纠纷与矛盾而设置的司法救济途径。

公司设立纠纷是指公司设立过程中，发起人、设立中的公司和债权人等利害关系人因相互之间的权利义务争议而产生的纠纷。该类案件最大的特点是该案由经常被其他案由所吸收，且多与发起人责任纠纷案由竞合。

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请求权基础规范指引

1.《民法典》

第七十五条【法人设立行为的法律后果】 设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。

设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。

2.最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)

第一条【公司发起人界定】 为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。

第二条【发起人为设立公司以自己名义对外签订合同的责任承担】 发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

第三条【发起人为设立公司以设立中公司名义对外签订合同的责任承担】 发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。

第四条【公司未成立时发起人对设立公司行为产生的费用和债务承担】 公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。

部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。

因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。

第五条【发起人因设立公司而发生的职务侵权行为责任承担】 发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。

3.最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）（2020修正）

第四条 外商投资企业合同约定一方当事人以需要办理权属变更登记的标的物出资或者提供合作条件，标的物已交付外商投资企业实际使用，且负有办理权属变更登记义务的一方当事人在人民法院指定的合理期限内完成了登记的，人民法院应当认定该方当事人履行了出资或者提供合作条件的义务。外商投资企业或其股东以该方当事人未履行出资义务为由主张该方当事人不享有股东权益的，人民法院不予支持。

外商投资企业或其股东举证证明该方当事人因迟延办理权属变更登记给外商投资企业造成损失并请求赔偿的，人民法院应予支持。

4.《最高人民法院关于印发<第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要>的通知》

七、关于外商投资企业纠纷案件

(一)中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同纠纷